Создание служебных произведений в должностной инструкции

Меня зовут Юрий Горбачев. Я руковожу патентным бюро «Лирейт». В этой статье я разберу, как правильно оформлять правоотношения, чтобы обе стороны остались довольны.

Какие правила действуют в отношении служебных произведений

Есть компании, в которых сотрудник, выполняя служебные обязанности, создает своим творческим трудом объекты авторского права. Это могут быть тексты, дизайн, программный код, фотографии, видеоролики, презентации и другие результаты интеллектуальной деятельности, которые перечислены в ст. 1225 ГК.

Чтобы избежать конфликтов и недоразумений как автор служебного произведения, так и работодатель должны четко знать о своих правах и обязанностях.

Автору за передачу прав использования его работ полагается вознаграждение, а работодатель должен позаботиться, чтобы все документы были оформлены правильно. Иначе он может потерять право использовать объект.

При соблюдении всех требований права на обозначения делятся между сотрудником и работодателем так:

У сотрудника остается право авторства, право на вознаграждение и право на имя, которые неотчуждаемы. Автор может требовать, чтобы его имя упоминалось при использовании разработки. Об этом нужно сразу договориться с работодателем. В случае нарушения автор имеет возможность подать в суд и потребовать возмещения морального вреда. Если компании важно использовать разработку под собственным названием, лучше закрепить это положение в соглашении с автором.
Работодатель получает право использовать разработку, распоряжаться ею, в том числе продавать другим лицам и получать доход иными способами, защищать права на объект, получать патент и обнародовать произведение.

Работодатель может потерять перечисленный комплекс прав в случае, если в течение 3 лет он не принял решение о передаче прав другому лицу, обнародовании или сохранении произведения в тайне.

Тогда автор вновь получает возможность распоряжаться разработкой и использовать ее, несмотря на то, что получил оплату от работодателя ранее.

Часто при неправильном оформлении документов работодатель, используя разработку, рискует получить иск от автора, в котором тот может запросить у него компенсацию до 5 000 000 рублей. Также нередко случаются ситуации, когда сотрудник забирает свои разработки себе, пользуясь правовой некомпетентностью работодателя: разработчики ПО увольняются и создают свои компании на основе разработанных ими решений, дизайнеры перепродают свои работы другим лицам.

Только при правильном оформлении документов на служебное произведение работодатель попадает в сильную позицию. Он может защищать свои права на объект — пресекать незаконные действия автора и третьих лиц, требовать компенсацию.

Работодатель должен обеспечить сотрудника средствами для создания произведения: например, финансами, оборудованием. При этом удаленный формат работы часто этого не предполагает, поэтому возникают трудности при признании объекта служебным произведением. В этом случае опять же стоит уделить особое внимание оформлению документов.

Какие документы нужно оформить

Чтобы произведение считалось служебным, важно наличие трудовых отношений между автором и работодателем, подтвержденных трудовым договором — это основа трудовых отношений. В нем прописаны обязанности работника и работодателя, дана общая информация об особенностях сотрудничества.

В договоре указывают, что в обязанности сотрудника входит создание служебных произведений, кому принадлежат исключительные права на произведения, созданные в рамках исполнения трудовых обязанностей работником.

Например, если для выполнения работ вы привлекли специалиста-фрилансера, с ним нужно заключить договор авторского заказа или другой вид соглашения с условием о передаче исключительных прав. В данном случае автоматического перехода не происходит, поскольку стороны не заключают трудовой договор.

В трудовом договоре, дополнительном соглашении к нему или в должностной инструкции должно быть указано, что в обязанности сотрудника входит создание служебных произведений. Обычно конкретизируют обязанности в должностной инструкции.

Например, если сотрудник занимается созданием ПО, в тексте документа нужно прямо указать «Разработка программ для ЭВМ».

Многие компании дополнительно создают положение о служебном произведении. В этом документе максимально подробно расписаны права и обязанности сторон. С ним каждый сотрудник, занимающийся созданием объектов авторского и патентного права, знакомится под роспись. В правилах расписан весь процесс от момента получения задания работником до передачи готового результата работодателю. Это помогает настроить работу и избежать недопониманий в процессе.

Служебное задание нужно, когда работодатель поручает сотруднику создание служебного произведения. В нем указывают основные требования к результату интеллектуальной деятельности работника.

Служебное задание составляется для отдельной задачи и для каждого сотрудника индивидуально. Практика показывает, что лучше составить служебное задание, чем пренебречь им. Иногда служебное задание становится частью приказа о создании произведения.

Акт-приема передачи служебного произведения и исключительного права на него подписывают при принятии работы сотрудника. Его можно составить в произвольной форме, но с обязательным указанием имени автора, даты создания и передачи произведения работодателю.

Дополнительно можно оформить эти документы:

Служебная записка. Она нужна для фиксации времени, затраченного сотрудником на выполнение работы.
Отчет о выполнении служебного задания. Он помогает зафиксировать окончание процесса работа над произведением.

Задача документов — подтвердить дату создания и передачи произведения, а также факт перехода исключительных прав от работника к работодателю.

Практика показывает, что основные документы, которыми руководствуется суд при разрешении споров о служебных произведениях — это трудовой договор и акт приема-передачи.

В связи с этим стоит помнить, что если работодатель даст сотруднику задание создать произведение не в рамках установленных обязанностей, то исключительные права на объект останутся у автора. Для их перехода придется заключить отдельное соглашение, например, договор отчуждения.

Допустим, менеджер компании, увлекающийся it, по просьбе работодателя разработал приложение, которое помогает клиентам компании быстро делать заказы и расчет стоимости самостоятельно. В должностной инструкции менеджера и трудовом договоре не указана разработка ПО, но он давно этим занимается в свободное от работы время. Приложение создано, чтобы упростить процессы. Работодателю оно понравилось, однако он — не правообладатель. Правами на приложение обладает сотрудник, поскольку задание не входило в рамки установленных должностных обязанностей.

Стороны могут предусмотреть переход прав к работодателю в рамках неисключительной лицензии, которая предполагает выплату вознаграждения автору и его свободу при распоряжении объектом. В этом случае он может передать произведение не только работодателю, но и любому другому лицу. Если такие условия устраивают стороны, они обязательно должны быть зафиксированы в соглашении.

Должен ли работодатель заплатить автору служебного произведения

За создание служебного произведения работодатель должен заплатить сотруднику, помимо заработной платы, вознаграждение. Это установлено ГК. Отсутствие этой выплаты может потом обернуться против работодателя. Работник подаст в суд и таким образом взыщет выплату, размер которой определит суд самостоятельно. При этом требовать возврата исключительных прав сотрудник в этом случае не может.

Не рекомендую выплачивать вознаграждение в составе заработной платы, поскольку сотрудник может потом заявить в суде, что выплачивалась только з/п, а авторское вознаграждение — нет. Доказать обратное будет практически невозможно.

Желательно в качестве назначения платежа прямо указывать «вознаграждение за служебное произведение», чтобы в будущем не возникло вопросов.

Размер выплаты определяется сторонами самостоятельно и прописывается в трудовом договоре или отдельном соглашении. Если речь идет об изобретениях, полезных моделях, промышленных образцах, при отсутствии соглашения между сторонами можно применять положения постановления Правительства от 16 ноября 2020 г. № 1848.

Согласно этому документу, за создание служебного изобретения работодатель выплачивает работнику вознаграждение в размере 30% его средней з/п, а за создание служебной полезной модели или промышленного образца — 20%.

Если сотрудник регулярно создает РИД, можно предусмотреть в дополнительном соглашении периодическую выплату сразу за все объекты, например, раз в квартал. Это удобно, поскольку не нужно постоянно оплачивать каждое произведение отдельно.

В чем особенность служебного изобретения, полезной модели и промышленного образца

Служебное изобретение, полезная модель, промышленный образец — отдельные категории, которые имеют свои правовые особенности. Они охраняются не авторским, а патентным правом.

В отношении таких разработок действует правило: если работодатель в течение 6 месяцев с момента создания произведения не подал заявку на патент, не передал права на объект другому лицу и не решил оставить разработку в тайне, то исключительные права возвращаются к автору.

Получается, работодателю дается меньший срок на принятие решения, чем в отношении произведений, защищенных авторским правом. В остальном нужно действовать также: оформлять документы, выплачивать вознаграждение.

Еще одна особенность — после получения патента, принимая решение о его досрочном прекращении, работодатель обязан уведомить автора об этом и передать патент ему по требованию.

Как быть, если сотрудник создал объект с помощью нейросетей

Принадлежность исключительных прав на произведения, созданные с помощью нейросетей, определяется пользовательскими соглашениями платформ, которые использовались в работе.

Только в том случае, если создатели нейросети предусмотрели переход исключительных прав на сгенерированный контент к пользователю, можно говорить о том, что сотрудник или компания становится правообладателем.

Можно ли считать, что созданный объект — служебное произведение? Вопрос открытый. Пока на него нельзя дать однозначный ответ. Нужно учитывать обстоятельства создания объекта, степень участия в процессе нейросети и вклад работника.

Пока не рекомендуем использовать сгенерированный контент в коммерческой деятельности, поскольку есть риски возникновения споров с площадками, авторами объектов, случайно попавших в результат работы нейросети, другими пользователями. Без четкой правовой позиции, которой в российском законодательстве нет, неизвестно, как сложится практика.

Запомнить

Произведение считается служебным, исключительные права принадлежат работодателю, когда сотрудник создал его:

с использованием материальных и технических средств работодателя;
по зафиксированному заданию работодателя;
в рамках своих должностных обязанностей.

Произведение не считается служебным, исключительные права принадлежат автору, когда сотрудник создал его:

с использованием собственного оборудования, материальных средств;
по собственной инициативе, без письменного задания;
вне своих должностных обязанностей.

Необходимо наличие всех признаков, чтобы однозначно классифицировать объект.

Например, если сотрудник создал объект с использованием собственных материальных и технических средств, но по заданию работодателя в рамках своих должностных обязанностей — ситуация спорная. Нужен анализ других обстоятельств дела.

Могут учитываться такие критерии:

насколько деятельность работодателя сопоставима со сферой применения конкретной разработки;
место, в котором происходило создание объекта;
наличие или отсутствие контроля над процессом со стороны работодателя.

За создание служебного произведения всегда предусматривается отдельная плата, которая не должна входить в з/п.

Эксклюзивные материалы, актуальные комментарии и ответы экспертов в Telegram-канале Клерк.Премиум.

Источник

Нередки случаи, когда выполнение работником своих трудовых обязанностей связано с получением результатов интеллектуальной деятельности. Особенно это характерно для «творческих» профессий (журналист, фотограф, режиссер и т. п.). На определенном историческом этапе возникла необходимость в регулировании вопросов, связанных с созданием работником объектов авторского права (произведений) в рамках исполнения своих служебных обязанностей. Так в законодательстве появились нормы о служебном произведении.

Понятие служебного произведения.

Понятие служебного произведения содержится в ст. 1295 ГК РФ, в соответствии с которой таковым признается произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Исходя из данного определения можно сделать вывод, что первой и главной отличительной особенностью служебного произведения является наличие между сторонами трудовых отношений.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Второй особенностью служебного произведения является его создание автором в пределах установленных для него трудовых обязанностей. Обязанности работника определяются прежде всего трудовым договором, обязательным условием которого в соответствии со ст. 57 ТК РФ является трудовая функция работника. Однако, как правило, в трудовом договоре указываются только наименование должности работника и общие обязанности, предусмотренные ст. 21 ТК РФ, а конкретные должностные обязанности изложены в должностной инструкции.

Служебным произведениям посвящена лишь одна статья ГК РФ, в этой связи большое значение имеют разъяснения, данные в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление Пленума). Пунктом 39.1 данного постановления установлено, что вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, решается исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в Постановлении Пленума, для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос, входило или нет это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное – исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Таким образом, в трудовом договоре или должностной инструкции работников, трудовая функция которых связана с созданием результатов интеллектуальной деятельности (журналисты, редакторы, системные администраторы), важно указать в качестве одной из трудовых обязанностей создание результатов интеллектуальной деятельности (литературных произведений, программ для ЭВМ).

Приведем пример записи в трудовом договоре.

Пример 1.

В трудовом договоре издателя с журналистом необходимо предусмотреть следующий пункт:

«Работник обязуется создавать в пределах своих трудовых обязанностей литературные произведения. Работодатель вправе определять свои требования к созданию Работником литературных произведений, которые формулируются в служебном задании, с которым Работник должен быть ознакомлен под роспись. Распределение прав на создаваемые Работником литературные произведения и их использование осуществляются в соответствии с нормами гражданского законодательства о служебных произведениях».

В случае отсутствия в трудовом договоре с работником обязанности по созданию произведений последние не могут считаться служебными, а их использование может повлечь негативные последствия.

Приведем по рассматриваемой ситуации пример из судебной практики (Решение Котельниковского районного суда Волгоградской области от 21.10.2009 № 2-8999/2009).

К сведению: указанное дело было рассмотрено в соответствии с Законом РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон «Об авторском праве и смежных правах»), который определял служебное произведение как созданное в порядке выполнения не только служебных обязанностей, но и служебного задания работодателя. В рассматриваемом судебном решении отсутствие в трудовом договоре обязанности по созданию произведений послужило основанием для удовлетворения иска. Кроме того, исключительное право на произведение сохраняется в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора, а значит, возможны случаи, когда служебное произведение было создано при действии Закона «Об авторском праве и смежных правах», а иск предъявлен после вступления в силу части четвертой ГК РФ.

Истец – корреспондент муниципальной газеты – обратился в суд с требованием о взыскании компенсации за неправомерное использование произведений – 10 фотографических снимков, автором которых он является, к администрации городского поселения. В ходе судебного разбирательства было установлено, что истец является журналистом газеты, учредителем которой выступает ответчик, вышеуказанные фотографические снимки были сделаны им с использованием служебных фотоаппарата и оргтехники для газеты, кроме того, допрошенный в качестве свидетеля заместитель редактора утверждал, что фотографии были сделаны по заданию редакции.

Однако суд не признал эти произведения служебными, так как в представленном трудовом договоре отсутствовала обязанность по созданию фотографических произведений, и пришел к выводу о том, что ответчик, использовав для изготовления плакатов фотографические произведений истца, нарушил его права, поскольку не заключил с ним соответствующего договора.

Распределение прав на служебное произведение.

По общему правилу ст. 1255 ГК РФ автору произведения принадлежат личные неимущественные права (право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и др.) и имущественное право (исключительное право на произведение). Распределение прав на служебные произведения носит иной характер.

Исходя из содержания ст. 1295 ГК РФ, права на служебные произведения распределяются между автором (работником) и работодателем. Служебное произведение принадлежит автору (работнику). Это означает, что ему принадлежат личные неимущественные права, за исключением права на отзыв (ст. 1269 ГК РФ).

К сведению: в ст. 1269 ГК РФ говорится, что автор имеет право отказаться от принятого ранее решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения лицу, которому отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено право использования произведения, причиненных таким решением убытков. Если произведение уже обнародовано, автор также обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять из обращения ранее выпущенные экземпляры произведения, возместив причиненные этим убытки. Правила данной статьи не применяются к программам для ЭВМ, служебным произведениям и произведениям, вошедшим в сложный объект.

Аналогичное правило содержалось в ГК РСФСР, Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик, утвержденных ВС СССР 31.05.1991 № 2211-1, а также в Законе «Об авторском праве и смежных правах».

В то же время исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Таким образом, трудовой договор с работником может не содержать порядок и условия передачи исключительного права на служебное произведение, поскольку законом предусмотрена своеобразная презумпция перехода исключительного права на произведение. В случае если работник не согласен с тем, чтобы исключительное право на создаваемое им в пределах своих трудовых обязанностей произведение переходило работодателю, это необходимо предусмотреть в трудовом договоре (дополнительном соглашении к трудовому договору).

Использование служебного произведения.

По общему правилу работодатель может правомерно использовать служебное произведение способами, указанными в ст. 1270 ГК РФ(воспроизведение, распространение, сообщение по кабелю и т.п.). Права и обязанности сторон по поводу использования служебного произведения могут быть предусмотрены как трудовым, так и иным гражданско-правовым договором, в частности договором об отчуждении исключительного права на произведение или лицензионным договором.

Работодателю не следует «расслабляться» при обладании исключительным правом на произведение, так как в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было передано в его распоряжение, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение будет принадлежать автору.

К сведению: в соответствии с п. 39.2 Постановления Пленума в отношении служебных произведений, созданных до 01.01.2008, по которым работодатель не совершил до этой даты ни одного из названных действий, трехлетний срок начинает течь с 01.01.2008.

На практике доказать факт неиспользования работодателем произведения крайне сложно, так как использовать его можно любыми не противоречащими закону способами.

Пример 2.

Директор продемонстрировал фотографию, сделанную его работником – фотографом, другим работникам или лицам, находящимся в офисе. Данное действие вполне можно рассматривать как публичный показ, поэтому говорить о том, что произведение не использовалось, в этом случае не приходится.

Следует отметить, что норма, содержащаяся в абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, не была предусмотрена Законом «Об авторском праве и смежных правах», ГК РСФСР вообще не предусматривал право автора использовать служебное произведение, а Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик содержали достаточно либеральное правило, согласно которому по истечении трех лет с момента представления произведения, а при согласии работодателя – и ранее, права автора на использование произведения и на получение авторского вознаграждения принадлежали ему в полном объеме.

Существование данной нормы имеет позитивное значение. Однако невооруженным глазом видны недостатки, которые выражаются не только в том, что, держа в уме мысль о коммерческом использовании произведения, законодатель применил «широкое» понятие использования произведения, лишив в определенной части права автора на вознаграждение, но и в том, что он употребил некорректное слово «принадлежит» вместо «переходит».

Возможно, данные неточности привлекут внимание законодателя и будут исправлены. Безусловно, целью введения данной нормы было стремление законодателя защитить имущественные права автора, а именно его право на получение вознаграждения.

Так, в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, в случае, если работодатель в трехлетний срок начнет использовать служебное произведение (воспроизведение, распространение, публичный показ, сообщение в эфир или по кабелю и т.д., осуществляемые как самим работодателем, так и на основании лицензионного договора третьим лицом), передаст исключительное право на произведение другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или сообщит автору (работнику) о сохранении произведения в тайне, автор (работник) будет иметь право на получение вознаграждения. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

К сведению: договорный способ установления вознаграждения за использование служебного произведения впервые был введен Законом «Об авторском праве и смежных правах». В Гражданском кодексе РСФСР и Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик порядок выплаты вознаграждения автору устанавливался законодательством.

В соответствии с абз. 3 п. 39.2 Постановления Пленума условия, относящиеся к вознаграждению автору за создание и использование служебного произведения, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на него перешло к новому правообладателю.

Данное разъяснение имеет большое значение, так как из формулировки, предусмотренной в ГК РФ, следовало, что трудовой договор не может содержать условия об определении размера вознаграждения, условиях и порядке его выплаты и для этого сторонам необходимо заключить гражданско-правовой договор.

Пример 3.

В трудовом договоре условие о выплате вознаграждения можно предусмотреть следующим образом:

«За создание одного литературного произведения Работнику выплачивается премия (вознаграждение) в размере 1000 руб.».

Интересным является тот факт, что до принятия части четвертой ГК РФ п. 2 ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах»предусматривал следующее: размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем. В абзаце 2 п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» Верховный Суд указал, что такой договор носит гражданско-правовой характер и на него распространяются общие правила о порядке заключения договоров.

Таким образом, Верховный Суд РФ изменил высказанную ранее позицию и указал на возможность согласования условия о порядке выплаты и размере вознаграждения в трудовом договоре.

Работодатель имеет право использовать служебное произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное, в случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору (работнику) в соответствии с п. 2 ст. 1295 ГК РФ.

Исходя из содержания данной нормы, сложно определить, распространяется это правило только на случаи, когда исключительное право на произведение «возвращается» к автору при неиспользовании его работодателем в течение трех лет, либо оно также применяется, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору изначально в силу трудового или гражданско-правового договора. Пункт 39.3 Постановления Пленума дает ответ на этот вопрос, распространяя указанное правило на все случаи принадлежности автору исключительного права на служебное произведение.

Следует отметить, что при этом автор вправе по своему усмотрению использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, а также способами, хотя и обусловленными целью задания, но за его пределами. Определить цель и пределы служебного задания достаточно сложно, так как на практике они очень редко даются работнику в письменной форме.

Еще одной важной особенностью использования служебного произведения является право работодателя при этом указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Аналогичная норма содержалась в ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах» с той лишь разницей, что работодатель имел право указывать только свое наименование. Данная формулировка была некорректной, так как согласно ст. 20 ТК РФ работодателями являются юридические и физические лица. В соответствии со ст. 19, 54 ГК РФ физические лица имеют имена, а юридические – наименования.

Служебное произведение в издательском деле.

Закон «Об авторском праве и смежных правах» содержал норму, согласно которой на создание в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий положения о служебных произведениях не распространялись. Издателю этих произведений принадлежали исключительные права на использование таких изданий. Авторы включенных в них произведений сохраняли исключительные права на использование своих произведений независимо от прав на издание в целом.

В статье 1295 ГК РФ аналогичной нормы нет. Однако в соответствии с п. 7 ст. 1260 ГК РФ издателю энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежит право на их использование.

Авторы или иные обладатели исключительных прав на произведения, включенные в такие издания, сохраняют эти права независимо от права издателя или других лиц на использование таких изданий в целом, за исключением случаев, когда эти исключительные права были переданы издателю или другим лицам либо перешли к ним по иным основаниям, предусмотренным законом.

Таким образом, с момента введения в действие части четвертой ГК РФ издатель имеет не исключительное право на периодическое печатное издание, как это было предусмотрено Законом «Об авторском праве и смежных правах», а только право его использования.

Кроме того, положения ГК РФ о служебных произведениях распространяются на отношения, связанные с созданием энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических печатных изданий, так как п. 7 ст. 1260 ГК РФ предусматривает сохранение исключительного права на произведение, включенное в периодическое печатное издание, только в случае, если исключительные права не были переданы издателю или другим лицам либо перешли им по другим основаниям, предусмотренным законом. Таким случаем, в частности, является приобретение работодателем исключительного права на служебное произведение.

Следовательно, авторы служебных произведений после их публикации в периодических печатных изданиях не имеют права использовать произведение каким-либо способом, в том числе передавать право на его использование другим лицам.

В случае нарушения исключительного права на произведение работодатель вправе предъявить к нарушителю требования, предусмотренные ст. 1252 ГК РФ:

• о признании права – к лицу, которое отрицает или иным образом не признает право, нару-шая тем самым интересы правообладателя;

• о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, – к ли-цу, совершающему такие действия или осуществляющему необходимые приготовления к ним;

• о возмещении убытков – к лицу, использовавшему результат интеллектуальной деятельно-сти без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб;

• об изъятии материального носителя – к его изготовителю, импортеру, хранителю, перевоз-чику, продавцу, иному распространителю, недобросовестному приобретателю;

• о публикации решения суда о допущенном нарушении с указанием действительного правообладателя – к нарушителю исключительного права.

В качестве доказательства принадлежности исключительного права на произведение представляется трудовой договор (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.05.2010 № А40-29046/10-12-177).

Заключение.

Подводя итог вышеизложенного, следует отметить, что закрепленные в части четвертой ГК РФ нормы установили новое понятие служебного произведения, главным критерием в определении которого стало его создание работником в пределах установленных для него трудовых обязанностей. С одной стороны, новое правовое регулирование направлено на защиту прав автора (право на получение вознаграждения, «возвращение» автору исключительного права в случае неиспользования его работодателем), а с другой стороны – расширяет авторские права некоторых работодателей (распространение норм о служебном произведении на случаи создания в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий).

,
юрист КГ «Аюдар»

Источник

В ходе работы сотрудник может создать произведение науки, литературы или искусства. Но не любое произведение, сотворенное работником, будет считаться служебным. Для появления такого статуса необходимо соблюдение нескольких условий одновременно.

Защита прав на служебное произведение

Что такое служебное произведение

Служебное произведение — это любой объект авторских прав, созданный в рамках трудовых обязанностей сотрудника. При этом авторские права делятся между работником-автором и работодателем следующим образом:

•работник (группа работников) компании, создавший произведение своим творческим трудом, автоматически получает личные (неимущественные) права на свое произведение: право авторства, право на имяп. 1 ст. 1265 ГК РФ. То есть работник не должен нигде регистрировать свое авторство или факт создания произведения. Достаточно, чтобы авторство/факт создания были выражены в объективной форме, например нарисован эскиз, написана статья, сделаны фотоп. 3 ст. 1259 ГК РФ. Личные неимущественные права всегда принадлежат работнику-автору, их невозможно кому-либо передать. А если при использовании произведения не упомянуть работника как автора, то есть вероятность, что через суд работодатель должен будет выплатить ему компенсацию морального вредаАпелляционное определение Санкт-Петербургского горсуда от 05.09.2016 № 33-17714/2016;

•работодатель автоматически становится владельцем исключительных (имущественных) прав на 3 года. Это право использовать произведение по своему усмотрению, право распорядиться исключительным правом, к примеру продать его, разрешить или запретить использовать объект авторского права другим лицам. Также работодатель получает право на обнародование произведенияпп. 2, 4 ст. 1295 ГК РФ.

Справка

Объектом авторских прав могут быть, в частности: литературные произведения, программы для ЭВМ, аудиовизуальные произведения, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, пьесы и сценарии, произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства (в том числе их проекты, чертежи и макеты), фотографии, географические и другие карты, планы, эскизы, музыкальные произведения с текстом или без текстап. 1 ст. 1259 ГК РФ.

Но чтобы созданный работником объект авторских прав считался служебным произведением и работодатель не утратил своих исключительных прав на него, не забудьте сделать следующее.

Устанавливаем обязанность работника создать произведение

Служебное произведение создается только работниками компании, то есть людьми, с которыми оформлены трудовые договоры. Если человек работает по ГПД, его творения не являются служебными произведениями и исключительные права автоматически не оказываются у заказчика.

Скульптура тоже может быть объектом авторских прав. Правда, срок жизни таких объектов бывает очень коротким

Вместе с тем не всякий объект авторских прав, созданный работником, является служебным произведением. Даже если он создавался в рабочее время, на территории работодателя и за его счет. Необходимо, чтобы обязанность произвести конкретный продукт (допустим, написать статью или компьютерную программу, нарисовать эскиз или выкройку) входила в круг функций по должности и была письменно зафиксирована.

Например, бухгалтер с типовым набором бухгалтерских обязанностей в должностной инструкции в рабочее время написал книгу на профессиональную тему. Его произведение не является служебным, и работодатель не получает исключительные права на него.

Таким образом, если работодателю придется в суде отстаивать свои исключительные права на произведение, мало будет доказать, что оно создано его сотрудником, предъявив его трудовую книжку и приказ о назначении на должность. Обязанность по созданию служебного произведения должна быть установлена в одном из следующих документовПостановление 9 ААС от 07.06.2017 № 09АП-17447/2017:

•в должностной инструкции;

•в трудовом договоре или в дополнительном соглашении к нему, если, например, творческие обязанности добавляются работнику в ходе работы, после оформления первоначального трудового договора. Предположим, юрисконсульта принимали на работу для ведения дел в суде. Но позднее поручили описывать в статьях для профессионального издания интересные случаи из его судебной практики. Чтобы статьи становились служебными произведениями, до их написания нужно оформить дополнительное соглашение к имеющемуся трудовому договору или новый трудовой договор, например, о работе экспертом по написанию статей по совместительству или по совмещениюстатьи 60.2, 282 ТК РФ.

Обратите внимание, что в любом случае недостаточно прописать только трудовую функцию, то есть наименование должности или вид поручаемой работы как обязательное условие трудового договораст. 57 ТК РФ. Формулируйте четко сами трудовые действия, в результате которых может быть создано служебное произведение. Например, так.

1.1. Работник принимается на должность дизайнера.

…

3. Работник обязан:

3.1. Выполнять чертежи и эскизы дизайн-проекта в требуемых масштабах: чертежи деталей, частей модели, общего вида модели, габаритные и монтажные чертежи макета.

3.2. Составлять конструкторскую документацию.

…

Созданные в результате труда работника чертежи, эскизы и дизайн-проекты являются служебными произведениями.

•в ЛНА, изданном в дополнение условий трудового договора. Например, в положении о служебных произведениях, в котором может быть установлено следующее.

2. Настоящее положение распространяется на сотрудников отдела дизайна, в трудовые обязанности которых входит создание проектов моделей, чертежей, изготовление макетов моделей и дизайн-проектов. Это сотрудники, занимающие должность дизайнера.

3. Созданные указанными сотрудниками проекты, чертежи, макеты, дизайн-проекты являются служебными произведениями.

Практически любой стройке предшествует этап проектирования. Если дизайн-проект разрабатывало третье лицо, то оно, как правило, передает права на него застройщику

Иногда по заданию работодателя планируется создание какого-то специфического произведения либо необходима работа группы авторов или строгое соблюдение сроков реализации проекта. В подобных ситуациях могут быть оформлены:

•приказ руководителя или соглашение между работником и работодателем, содержащие служебное задание работнику (группе сотрудников) в рамках трудовых обязанностей;

•отчет работника о выполнении служебного задания, акт о передаче результата выполнения служебного задания, подписанный работником и работодателем, или любые иные варианты документов, содержащих дату предоставления результата служебного задания руководителю.

С такими документами будет проще, в частности:

•оспорить претензии работника о принадлежности исключительных прав и неправомерное использование вашего служебного произведения третьими лицами. При этом вы вправе требовать у последних компенсацию за такое использованиеПостановление 1 ААС от 16.04.2019 № 01АП-221/2019; Апелляционное определение Пензенского облсуда от 03.04.2018 № 33-777/2018;

•доказать дату предоставления произведения в распоряжение работодателя;

•подтвердить соблюдение/несоблюдение сотрудником сроков выполнения служебного задания, в частности, чтобы можно было применить дисциплинарное взыскание или депремирование, если такие сроки нарушены по вине сотрудника.

Фиксируем исключительные права

Исключительное право на служебное произведение останется у работодателя навсегда при соблюдении двух условий.

Условие 1. Работодатель в течение 3 лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, должен использовать это произведение, то есть предпринять одно из следующих действий:

•использовать произведение самостоятельно (например, издательство выпускает статьи авторов в печать, фирма устанавливает программы автоматизации своим клиентам);

•передать свое исключительное право на произведение другому лицу (например, передать заказчику-застройщику дизайн-проекты макетов планируемого к застройке жилого квартала);

•сообщить работнику в письменной форме о сохранении служебного произведения в тайне.

Внимание

Сотрудник, систематически получающий вознаграждение за использование его произведений работодателем, не может претендовать на переход к нему исключительных прав ни при каких обстоятельствах.

Если работодатель ничего из этого не сделает в течение 3 лет со дня, когда работник передал ему права на служебное произведение, исключительное право на служебное произведение перейдет автору. И тогда использовать объект авторских прав работодателю можно будет только на условиях простой (неисключительной) лицензии и за вознаграждение, которое стороны должны будут определить в ГПДпп. 2, 3 ст. 1295 ГК РФ.

Условие 2. Работодатель, помимо зарплаты, обязан выплатить работнику вознаграждение за использование его произведенияПостановление президиума Санкт-Петербургского горсуда от 30.11.2016 № 44г-157/2016. Его размер, периодичность, условия и порядок выплаты законом не предусмотрены. Поэтому работодатель и работник вправе урегулировать все эти вопросы самостоятельно по договоренности. Например, в трудовом договоре можно сразу предусмотреть такое условие.

3.3. Исключительное право на любые произведения, созданные Работником в пределах выполнения трудовых обязанностей (служебные произведения), принадлежит Работодателю.

3.4. За использование созданного служебного произведения Работнику ежемесячно выплачивается вознаграждение в размере 500 (пятисот) рублей.

Кстати, при ежемесячной выплате вознаграждения по трудовому договору работодатель обезопасит себя:

•от притязаний автора на исключительное право на созданное им произведение;

•от перехода к автору исключительных прав, если в течение 3 лет организация не начнет использовать произведение или не уведомит работника о сохранении его в тайне.

Такое условие в трудовом договоре — удобный вариант для работников, которые постоянно при выполнении своих должностных обязанностей что-либо создают. Допустим, дизайнер чертит эскизы, эксперт по налогообложению и бухучету пишет статьи, программист разрабатывает программы.

* * *

Выплату вознаграждения за использование служебного произведения можно оформить и гражданско-правовым договором, если работнику приходится выполнять обязанности по созданию объекта авторских прав эпизодически. Но оформлять ГПД на выплату такого вознаграждения лишь с целью избежать уплаты страховых взносов не имеет смысла. Поскольку ФНС считает, что взносами облагаются вознаграждения за использование служебного произведения независимо от того, каким договором предусмотрена их выплатаПисьмо ФНС от 15.03.2018 № ГД-4-11/4898@ (п. 1 разд. III); Письмо Минтруда от 16.12.2014 № 17-3/В-613.

Источник

Во многих компаниях есть сотрудники или даже штат сотрудников, основной обязанностью которых является создание результатов интеллектуальной деятельности, например, программисты, создающие программное обеспечение (программы для ЭВМ) и базы данных, дизайнеры, фотографы, специалисты по маркетингу и рекламе, создающие креативные концепции продвижения товаров, работ и услуг, сотрудники, которые пишут статьи для вашего сайта, социальных сетей а также многие другие специалисты.

Если работодатель заинтересован в том, чтобы исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные сотрудниками, принадлежали работодателю, важно правильно оформить все необходимые документы.

Всегда ли права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные сотрудниками, принадлежат работодателю?

В соответствии со ст. 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Таким образом, договор с работником может не содержать отдельного указания на то, что исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, т.к. это следует из закона.

Служебным, произведение считается только тогда, когда оно создано работником в пределах, установленных для работника трудовых обязанностей. Должностные обязанности сотрудника могут быть указаны в трудовом договоре или локальном нормативном акте работодателя, но в таком случае в трудовом договоре должна быть ссылка на этот локальный документ, и работник должен быть письменно с ним ознакомлен. В должностной инструкции или ином документе должны содержаться конкретные трудовые обязанности работника, например: разработка программ для ЭВМ и баз данных; написание исходного кода программ для ЭВМ и баз данных; модификация, адаптация, тестирование, интеграция программ для ЭВМ и баз данных и т.д.

Таким образом, одного лишь трудового договора с условием о том, что все права на созданные работником служебные произведения принадлежат работодателю, недостаточно для того, чтобы произведение считалось служебным. Потребуется целый комплект документов. При этом важен не только сам факт наличия данных документов, но и их содержание. Документы должны задержать все необходимые условия и не противоречить друг другу.

Как правильно оформить служебные произведения?

Для того, чтобы произведения, в том числе программы для ЭВМ, приобрели статус служебных, с работником могут быть заключены следующие документы:

трудовой договор;
должностная инструкция, включающая обязанности по созданию программ для ЭВМ и/или баз данных;
служебные задания конкретному работнику на выполнение работ в рамках проекта на разработку программного обеспечения;
положение о создании служебных произведений;
приказ о приемке результатов работ и постановке на учет в качестве нематериального актив (НМА);
непосредственно исходный текст программы для ЭВМ, переданный работодателю способом, согласованным Сторонами;
подготовительные и сопроводительные материалы (технические задания, архитектура, блок-схемы, пояснительные записки, инструкции и т.д.);
гражданско-правовой договор или отдельные положения в трудовом договоре, определяющие размера, сроки и порядок выплаты авторского вознаграждения за использование произведений;
платежный документ, подтверждающий выплату авторского вознаграждения автору.

Вознаграждение за служебное произведение

В договоре с сотрудником о выплате вознаграждения за использование произведений (трудовом или гражданско-правовом договоре) рекомендуем предусмотреть, как минимум, следующее:

указание на объекты, созданные в рамках договора;
порядок передачи объектов от исполнителя к заказчику (например, с помощью носителя, электронной почты, репозитория). Важно сохранять данные о передаче объекта;
объем прав (например, в полном объеме);
условия и порядок оплаты за создание и использование объекта;
порядок предоставления сотруднику служебного задания на создание произведения (например, в определенной компьютерной программе или через электронную почту).

По смыслу ст. 129 ТК заработная плата выплачивается работнику за осуществленный им труд. Вместе с тем предусмотренное пунктом 2 ст. 1295 ГК РФ вознаграждение выплачивается за использование служебного произведения, а не за его создание

Заработная плата, подлежащая выплате работнику в рамках трудовых правоотношений за выполнение им трудовых обязанностей, не является авторским вознаграждением, получаемым работником как автором служебного произведения за использование данного произведения работодателем или третьими лицами (постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 30.10.2016 по делу N 4Г-4337/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 18.08.2014 N 33-7934/2014, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 07.04.2016 N 33-7225/2016).

Условия, относящиеся к выплате вознаграждения за служебное произведение, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в иных дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем (определение СК по гражданским делам Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 15.03.2021 по делу N 8Г-24511/2020[88-2235/2021-(88-22187/2020).

В целях избежания судебных споров работодатель в соглашении с работником может указать, что определенная сумма от общей зарплаты выплачивается работнику в качестве вознаграждения, а также порядок расчета такой суммы. Подтверждением выплаты вознаграждения может служить документ об оплате — платежное поручение о том, что была выплачена зарплата, а также авторское вознаграждение (решение Сокольского районного суда Вологодской области от 01.06.2017 по делу N 2-663/2017).

В случае спора размер вознаграждения может быть определен судом исходя из среднего заработка работника (апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 15.04.2021 г. делу N 33-6018/2021).

Источник